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2002年司法考試證據部分試題簡析及初步預測
首次司法考試中，涉及到證據方面的試題共有四題，從分值來看，每題1分，共計4分。這些題目分布于試卷二中，就試題類型來看，單項選擇題為1題（第19題），多項選擇題為3題（第58題、第67題、第68題）。在這四題中，考查證據的種類和理論分類的有2題，考查證人的權利和義務的有1題，考查非法證據的證據效力的有1題。證據制度只是訴訟法中的一小部分內容，而命題者卻就此部分出了四道題目，足見命題者對這部分內容的重視�？梢灶A計，證據部分今后仍將繼續是司法考試的一個不可缺少的內容，值得我們認真地加以關注。為使廣大考生對證據部分的內容有一個比較好的把握，本文擬先就今年的考題略作評析，然后指出證據部分復習的重點，并對今后考查這部分內容的基本趨向作一個初步的預測。一、對今年考題的簡單分析
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19、偵查人員在殺人案件現場收集到一封信和一張字條，信的內容與案件無關，但根據通信對方的姓名和地址查出了犯罪分子。字條的內容也與案件無關，但根據筆跡鑒定找到了字條的書寫人，從而發現了犯罪分子。對于本案中的信件和字條屬于何種證據種類，下列表述中哪一項是正確的?
A、信件是物證，字條是物證
B、信件是物證，字條是書證
C、信件是書證，字條是物證
D、信件是書證，字條是書證
本題是一道單項選擇題，要求從四個備選答案中選擇一個正確答案。要想對本題的答案判斷正確，必須對證據種類中物證、書證這兩種類型證據的基本涵義有一個比較好的把握，除此以外，還應了解物證、書證在訴訟活動中的證明特點。所謂物證，是指以所處的位置、物質特性和物理屬性來對案件事實起證明作用的物品和物質痕跡，如盜竊案件中的作案工具、殺人案件現場遺留的血跡、強奸案件中所留下的精斑等。所謂書證是指以文字、符號、圖畫所記載或表述的思想內容來對案件事實起證明作用的書面載體，如誹謗案件中的大小字報、間諜案件中的聯系信件、貪污案件中的報表憑證等。物證與書證的本質區別在于兩者在訴訟活動中起證明作用的方式不同，各有其特點。物證主要是以物質特性起證明作用，而書證則以具體的內容來對案件事實起證明作用，這也是我們判斷一個物品究竟是物證還是書證的唯一依據。就本題而言，“信的內容雖與案件無關，但根據通信對方的姓名和地址查出了犯罪分子”，這就意味著信中記載的姓名和地址事項能夠證明誰是犯罪嫌疑人，很顯然，這是以書證的證明方式來對案件事實起證明作用的�！白謼l的內容也與案件無關，但根據筆跡鑒定找到了字條的書寫人，從而發現了犯罪分子�！憋@而易見，字條中的筆跡是書寫人用筆（物質）書寫后所留下的痕跡（物質痕跡），而根據這一痕跡查出了犯罪分子，換句話說，字條對案件事實起到了證明作用，這是符合物證的證明特征的，因而字條應被視為物證。把上述兩個方面結合起來，不難得出本題的正確答案應該為C。
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58、王紅親眼目睹了三個盜竊犯實施盜竊及當場被公安機關抓獲的過程。事后，偵查人員找到王紅取證。對此，下列哪些說法是正確的?
A、王紅有義務作證
B、王紅有權要求對自己的姓名在整個刑事訴訟過程中保密
C、王紅有權要求公安司法機關保障自己的人身安全
D、王紅有權要求公安司法機關保障自己近親屬的安全
本題是一道多項選擇題，要求從四個備選答案中把所有正確的表述都選擇出來。這道題考查的是證人的基本權利和義務問題，可以說是訴訟法中的一個常識性問題，既不偏也不難。根據訴訟法及相關司法解釋的規定，證人在訴訟活動中享有很多訴訟權利（包括要求保密姓名的權利、要求保障自己及近親屬人身安全的權利等），與此相應地也應當履行一些訴訟義務（包括如實作證的義務）。值得注意的是，證人要求對自己的姓名保密的權利是受訴訟階段的限制的，只局限于偵查階段，在其他訴訟階段則不享有這種權利。特別是在法庭審判中，所有的證據都要當庭宣讀、出示，接受控辯雙方的質證，如果這時還要強調證人的姓名保密權，那庭審質證就無法進行了，因而B項不能選，正確的答案應該是A、C、D。
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67、李某在法庭上作證說，他曾聽徐某講述其如何殺害高某的經過。李某向法庭提供的證言，屬于證據分類中哪些證據?
A、傳來證據
B、直接證據
C、有罪證據
D、言詞證據
本題是一道多項選擇題，同樣要求從四個備選答案中把所有正確的選項都選擇出來。這道題考查的是證據的理論分類問題。證據的理論分類是從學理上根據一定的標準對不同的證據所作的劃分，這種劃分有助于揭示各種證據的不同本質，進而對收集、審查和判斷證據提供理論指導。要想把這道題做正確，必須對傳來證據、直接證據、有罪證據、言詞證據等基本概念的涵義有一個準確的把握。傳來證據是指不是直接來源于案件事實本身，而是經過復制、轉述等中間環節所得來的證據，又稱為第二手或第二手以上的證據。本題中，李某在法庭上作證時并不是陳述其直接感知的案件事實，而是陳述徐某轉述的事實，中間有了一個轉述的環節，無疑應當屬于傳來證據。直接證據是指能夠單獨直接地證明案件主要事實的證據。這里的“案件主要事實”包括兩個方面：一是犯罪行為是否發生；二是犯罪行為人是誰。換句話說，如果一個證據能夠單獨直接地把這兩個方面加以證明，那么它就是直接證據。本題中，李某在法庭上陳述的內容雖然是聽徐某轉述的，但該證言能證明殺人犯罪行為已經發生，而且也能證明犯罪行為人是徐某，符合直接證據的要件，因而又屬于直接證據。有罪證據，顧名思義，是指能夠證明犯罪嫌疑人、被告人構成犯罪的證據。李某作證的內容是證明徐某構成殺人犯罪的，顯然屬于有罪證據。言詞證據是指以言詞方式作為外在表現形式的證據，即通常所說的口頭證據。李某是當庭作證，其作證毫無疑問是以口頭的形式表述的，應當屬于言詞證據。綜上所述，本題的答案應為A、B、C、D。
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68、根據有關司法解釋，經查證屬實確屬采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法方法取得的證據，不能作為定案的根據。下列哪些證據屬于此類?
A、證人證言
B、被害人陳述
C、視聽資料
D、書證
本題是一道多項選擇題，還是要求從四個備選答案中把所有正確的選項都選擇出來。這道題考查的是非法證據的證據效力問題。所謂非法證據，主要是指通過非法手段所獲取的證據，如通過刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法方法取得的證據。對于非法證據，最高人民法院《關于執行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第61條規定：“嚴禁用非法的方法收集證據。凡經查證確實屬于采用刑訊逼供或威脅、引誘、欺騙等非法方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的根據�！笨忌绻麑Ψl的內容比較熟悉，不難得出本題的正確答案應該是A、B。
二、證據部分的復習重點
在訴訟法中，證據部分的內容還是比較豐富的，除了前面所提到的證據的種類和理論分類、非法證據、證人的基本權利和義務外，還包括證明對象、證明標準、證明責任、證據的審查判斷等諸多方面。證明對象是指在訴訟過程中需要運用證據加以證明的案件事實范圍，它主要包括兩個方面：一是實體法方面的事實，如有關犯罪構成要件的事實、有關影響量刑輕重的各種事實、犯罪嫌疑人的個人情況和犯罪后的表現等；二是程序法方面的事實，如關于回避的事實、關于訴訟期間耽誤的事實、關于違反法定程序的事實、影響采取某種強制措施的事實等。證明標準是指在訴訟中運用證據證明案件事實需要達到的程度。證明責任是指在訴訟中收集證據、提供證據并運用證據證明案件事實的責任。
在我國刑事訴訟中，公訴案件的證明責任由公安司法機關承擔，自訴案件的證明責任由自訴人承擔，犯罪嫌疑人、被告人在通常情況下不承擔證明自己有罪或無罪的責任，但在“巨額財產來源不明”案件中應承擔證明責任，有責任提供證據證明財產或支出與自己的合法收入的巨大差額部分的來源是合法的，否則便以非法所得論。證據的審查判斷主要應根據每一種證據的不同特點，注意采用相應的審查方法。
上述所列舉的這些問題，雖然表面上比較抽象，具有比較強的理論性，但如果和實際案例結合起來，也是具有比較強的應用性的。采用案例的形式對相關的內容來進行考查，還是有很大的可能性的，因而值得我們特別地予以關注，建議廣大考生在復習中把這些問題作為一個重點來抓。
三、對今后考題的預測及復習方法
證據部分今后仍將是司法考試不可或缺的內容，這一點是毋庸質疑的。特別是這兩年，有關證據立法的呼聲日益強烈，而司法實踐部門在收集、審查證據，運用證據定案方面又面臨著諸多困惑。在這樣的背景下，司法考試的命題者會不會對證據方面的內容更加“青睞”，從而加大證據部分的題量和分數比例，確實值得我們認真思考。筆者認為，這樣的命題趨向是極有可能成為現實的。當然，證據部分的考查不會面面俱到，每年可能都要作一些考查內容的調整。就明年的司法考試而言，筆者以為再考證據的種類和理論分類、非法證據等問題的可能性幾乎沒有，取而代之的很有可能是證明責任、證明對象以及證據的審查判斷等問題。另外，單純從民事訴訟證據看，最高人民法院發布的《關于民事訴訟證據的若干規定》已于2002年4月1日正式生效實施，目前也是訴訟法學界研究和探討的一個熱點問題。對這樣新出臺的而又頗具重要性的規定，司法考試的命題者自然不會熟視無睹，同樣極有可能將其納入自己的“勢力范圍”。希冀在明年的司法考試中取得輝煌業績的考生們，自然不應對其漠不關心，而應認真加以研讀，以把握其精神實質，惟其如此，方能駕輕就熟，水到渠成。 http://m.shddsc.com/
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