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律考沖刺模擬試題（參考答案）
BC 15、ACD16、ABCD 17、AB 18、ABC 19、ABC 20、AD
卷四參考答案
一、（本題12分）
1）該合同為合同法所規定的融資租賃合同；
2）理由不能成立。因為合同法規定，當事人在書面合同上簽字或者蓋章的，合同成立。乙公司的法定代表人在合同上簽字，該合同成立。
3）借款數額應為270萬元，因為根據合同法規定，借款的利息不得預先在本金中扣除，預先扣除的，應當按照實際借款數額返還借款并計算利息。
4）有效。因為法律并未禁止被保證人向保證人支付擔保費。
5）戊公司應當承擔連帶保證責任。因為保證合同中對保證方式約定不明確，根據《擔保法》，保證人應當承擔連帶保證責任。
6）甲公司可以向乙公司追究違約責任。因為，根據《合同法》規定，出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇訂立的合同，承租人享有與受領標的物有關的買受人的權利。
7）辛公司不承擔責任。根據《合同法》規定，技術咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失，由委托人承擔。
8）應當由乙公司向庚公司索賠。根據《合同法》規定，當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或履行債務不符合約定的，應當向債權人承擔違約責任。
9）該維修費應當由甲公司承擔。根據《合同法》規定，融資租賃合同項下，承租人應當履行占有租賃物期間的維修義務。
10）該技術成果歸辛公司享有。根據《合同法》規定，在技術咨詢合同履行過程中，受托人利用委托人提供達到技術資料和工作條件完成的新的技術成果，屬于受托人。
二、（本題11分）
1）百貨組和豐華服裝廠所簽訂的買賣合同為有效合同。因為百貨組已經得到紅旗商場的授權，有權以其名義對外簽訂合同。
2）合同權利義務由紅旗商場享有和承擔。百貨組作為法人的分支機構，不具有主體資格，在授權范圍內所為的行為，后果應由法人承擔。紅旗商場的內部規定不得對抗對方當事人。
3）被火燒毀的100包貨物的損失應該由紅旗商場承擔。因為該批貨物的所有權和風險已經移轉給紅旗商場。
（《民法通則》規定所有權在交付時移轉，傳統的民法理論認為標的物意外滅失的風險應由所有人承擔。在《合同法》中，買賣合同中標的物風險移轉的時間不再由所有權移轉時間決定，而規定為在標的物交付時移轉。在本題中，結論是一致的。）
4）百貨組多提的5包貨物，由于沒有合同依據和法律上的依據，應當屬于不當得利。紅旗商場無過失，是善意不當得利人，返還義務以現存利益為限，對5包貨物的意外滅失不承擔賠償責任。
5）根據《擔保法》第21條的規定，華奧商場的保證責任范圍為主債權即5萬件服裝的貨款及貨款的利息，另外還有買方不支付貨款的違約金、損害賠償金和賣方為實現債權所支付的費用。華奧商場對上述款項應負連帶責任。
根據《擔保法》第28條規定，同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任。所以華奧商場在清償債權時，僅對紅旗商場抵押擔保范圍以外的債權承擔責任，就是說，它只在4輛汽車經變賣后仍不能清償債務時，對所余款項承擔清償責任。
三、（本題6分）
1）可以。行政訴訟法規定收容審查屬限制人身自由強制措施可起訴。
2）應該。宋泉雖為善意占有，且支付合理價款，但盜贓不適用善意取得制度，不能取得所有權，陳德可根據所有權要求宋泉返還。
3）能夠。劉根屬于無因管理，可要求受益人支付必要的費用。
4）無權。劉丕已經喪失了對耕牛的占有，返還已不可能。陳德只能因劉丕侵犯所有權要求其承擔賠償損失的責任。
四、（本題 3分）
1）醫院將楊某照片在專家參加的研討會上向與會者出示，是為了科學研究，不構成侵權；但展覽楊某的病體裸照侵犯了楊某的名譽權。
2） 楊某可以求得法律的保護，有權要求醫院承擔侵犯名譽權的民事責任。
五、（本題8分）
1．對王某應該撤銷假釋。根據《刑法》第86條的規定，被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期內又犯新罪的，應當撤銷假釋，依照《刑法》第71條的規定數罪并罰。王某被判20年有期徒刑，執行13年被假釋，其假釋考驗期為7年，王某在假釋后第6年犯新罪，符合《刑法》第86條規定的在假釋考驗期內又犯新罪的情形：王某盜竊汽車，數額巨大，雖然其盜竊行為在犯罪后第5年才被發現，也顯然沒有超過追訴時效，所以對王某應當按照《刑法》第86條的規定撤銷假釋，數罪并罰。
2．對王某的盜竊行為，應當按照《刑法》第86條、第71條和第69條的規定，對盜竊罪作出判決，然后把前罪沒有執行完的刑罰和盜竊罪所判處的刑罰，按《刑法》第69條的規定，數罪并罰。但王某的盜竊行為是在司法機關尚未掌握的情況下自己交代的，根據《刑法》第67條的規定，應以自首論，在對其盜竊行為量刑時，可以從輕或減輕處罰。
3．根據《刑法》第65條規定，王某在假釋考驗期滿后第4年犯搶劫罪，應當按累犯從重處罰。
4．對王某最后確定刑罰的時候，應當先將盜竊行為所處刑罰和前罪未執行完畢的刑罰，按《刑法》第69條的規定實行數罪并罰，決定應該執行的刑罰。然后對其搶劫罪作出判決，將搶劫罪所處刑罰與前述數罪并罰后確定執行的刑罰，按《刑法》第69條的規定，數罪并罰。
六、（本題8分）
1）沒有超過追訴時效（1分）。因為馬鋒的重婚行為仍在繼續狀態，尚未終了（1分）。
2）不應當追究劉娟重婚行為的刑事責任（1分）。因為劉娟對馬鋒已有配偶的情形缺乏明知，缺乏構成重婚罪所要求的主觀要件（1分）。
3）潘麗誤將父母毒死的行為不應當追究刑事責任（1分）。因為潘麗在實施該行為時并非出于故意或過失，對于被害人死亡的結果無法預見，因此缺乏構成犯罪所要求的主觀要件（1分）。
4）馬鋒觸犯了重婚罪、故意殺人罪。（2分）
七、（本題9分）
根據《刑事訴訟法》的有關規定，本案在處理上有以下錯誤：
①人民法院審前初步審查時，無權決定將案件退回人民檢察院補充偵查。根據《刑事訴訟法》第150條規定，人民法院對提起公訴的案件進行審查后，對于起訴書中有明確的指控犯罪事實并附有證據目錄、證人名單和主要證據的復印件或照片的，應當開庭審判。至于證據是否充足，事實是否清楚等實質問題，應留待審理階段解決。法律沒有授權人民法院在開庭前初步審查時，可以將證據不足、事實不清的案件退回人民檢察院補充偵查。
②一審法院在判決書送達三被告的第三日，就將王某、李某交付執行不合法。根據《刑事訴訟法》第180條和183條規定，雖然王某、李某在宣判后表示不上訴，但在判決送達之日起10日，仍享有上訴的權利，人民檢察院也可能在此期間提起抗訴，這時的一審判決還是沒有確定和未生效的判決，不得交付執行。
③一審法院僅將張某移送市中級人民法院進行二審不合法。根據《刑事訴訟法》第186條第2款的規定，共同犯罪案件，只有部分被告人上訴的，應將全案移送二審法院，由二審法院對全案進行審查，一并處理。所以一審法院應該將李某和王某也移送中級法院進行二審。
④二審法院以適用法律不當為由將案件發回重審，違反《刑事訴訟法》第189條第2款的規定，應當依法直接改判。
⑤一審法院重審案件，不能由原合議庭進行，而是應當另行組成合議庭進行。
⑥原審法院宣布經重審后對張某作出的判決為終審判決且不得上訴，違反了《刑事訴訟法》第192條的規定，原審法院應按一審程序進行重審，所作判決可以依法上訴和抗訴。
八、（本題9分）
1、不可以主持調解（1分）。因為執行是指人民法院的執行組織依照法定的程序，對發生法律效力的法律文書確定的給付內容，以國家的強制力為后盾，依法采取強制措施，迫使義務人履行義務的行為。謝大柱應當根據二審的裁判強制執行（1分）。
2、有效（1分）。民事訴訟法規定，在執行中雙方當事人可以自行和解。（1分）
3、馬天星有權申請恢復執行（1分）。E市K區法院受理馬天星的申請是正確的，但其裁定執行和解協議是錯誤的。（1分）根據民事訴訟法的規定，當事人在達成和解協議后，一方當事人不履行協議的，人民法院可根據對方當事人的申請，恢復對原生效法律文書的執行，和解協議不具備可強制執行的效力。（1分）
4、不可以（1分）。民事訴訟的強制措施只能在民事訴訟過程中實施，吳小明的行為發生在執行終結后，此時民事訴訟程序已終結（1分）。
九、（本題9分）
1、賠償義務機關是西城區檢察院（1分）。如果賠償義務機關拒絕賠償，李某可以在法定期間內向市檢察機關提出復議申請；如果復議機關決定不予賠償或李某對賠償數額有異議、或者復議機關逾期不作賠償決定的，李某可以在法定期間內向市中級人民法院的賠償委員會申請作出賠償決定。（1分）
2、西城區工商行政管理局為賠償義務機關（1分）。李某可直接向西城區工商局請求賠償，如果對答復不滿意可再申請復議或提起行政訴訟；也可直接提起行政復議，同時提出賠償請求，如對復議決定不服，還可提起行政訴訟；也可直接提起行政訴訟，并在訴訟中一并提出賠償請求，但未經向西城區工商局請求賠償不得單獨提起行政賠償訴訟。（1分）
3、不能對問題1、2所述的兩項損害一并提起賠償訴訟（0.5分）。因為兩項賠償屬于不同的性質，而且第1項賠償屬于刑事賠償范圍，不屬于訴訟范圍（0.5分）。
4、可以提出的要求有：消除影響、恢復名譽、賠禮道歉等（1分）。
5、不可以（0.5分），因為這種損失不是羈押行為所直接造成的（0.5分）。
6、根據行政處罰法應當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據，并告知其享有申請回避、申辯、陳述事實、提出證據、申請舉行聽證、申請行政復議、提起行政訴訟等等權利。（1分）
7、最遲在1998年11月30日前提出。
十、（本題7分）
1、屬單獨海損，應由保險公司承擔損失（1分）。途中燒毀的化肥屬于單獨海損，依CFR術語，風險由A公司即買方承擔；而A公司購買了水漬險，賠償范圍包含單獨海損，因此由保險公司承擔（1分）。
2、屬共同海損，應由A公司與船公司分別承擔（1分）。因船舶和貨物遭到了共同危險，船長為了共同安全，有意又合理地造成了化肥的濕毀（1分）。
3、可以（1分）。因為承運人遲延裝船，又倒簽提單，須對遲延交付負責（1分）。
4、可以。因B公司出具的保函基于雙方真實的意思表示，該保函對當事的雙方有效（1分）。
十一、（本題12分）書寫訴狀及答辯要點
評分要求：本部分所列的標準答案為考生回答該項問題的基本要點，答出該要點即可得分，如考生答案與本標準答案的個別文字不一致，但表述的意思符合本答案，亦可得分。
民事訴狀
原告：宋紅，女，×歲，住址，職業
被告：柳興，男，×歲，住址，職業
被告：沈亮，男，×歲，住址，職業
被告：《勞報》，地址，法定代表人姓名
被告：《晚報》，地址，法定代表人姓名
被告：《海報》，地址，法定代表人姓名
被告：《科報》，地址，法定代表人姓名
被告：《信報》，地址，法定代表人姓名 （2分）
訴訟請求：
1、停止侵害，恢復名譽，賠禮道歉，挽回影響；
2、賠償精神損害1萬元；
3、訴訟費由被告承擔。 （1分）
事實與理由：柳興捏造事實，提供假素材，指使沈亮執筆，并以二人名義合作寫成的《勞模假、色鬼真》一文，他們的行為嚴重地侵犯了我的名譽權（1分）�！秳趫蟆�，《晚報》，《科報》，《信報》不進行核實即予以轉載，進一步擴散了侵害后果（1分）。眾被告的侵權行為致使我精神上受到極大刺激，痛不欲生，精神恍惚，無法正常工作和生活（1分）。為了維護我的合法權益，依據《民法通則》101條、120條之規定，請求依法判決各被告分別承擔侵權民事責任（1分）。
此致
××人民法院
具狀人：宋 紅
1993年12月12日
代書人：××× （1分）
附：訴訟狀正本一份，副本七份
答辯要點：
1、被告柳興捏造事實，提供素材，指使沈亮書寫侵犯宋紅名譽權的文章，對于侵權文章的形成起決定作用，應負主要責任。 （1分）
2、被告沈亮受柳興的指使，不調查采訪，書寫侵犯宋紅名譽權的文章，與柳興有共同過錯，應負主要責任。 （1分）
3、《勞報》《晚報》對涉及真實姓名、載有明顯侵權內容的稿件，不作核實，予以發表，造成了嚴重后果，應負主要責任。所謂“文責自負”的辯解，不符合法律的規定，應以駁回。 （1分）
4、《海報》《科報》《信報》，對于侵犯宋紅名譽權的文章，不作核實進行轉載，擴大了侵害后果，應承擔相應的責任。 （1分）http://m.shddsc.com/
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